“审判，辩护人问完了。”方轶看向审判，说。

“面行举证质证。控辩双方及被告人有没有新证据需要提？”审判。

“没有。”三方答。

……

“本案事实已经调查清楚，法调查结束，现在开始行法辩论。法辩论主要围绕未被法认证的争议事实和据事实应该如何适用法律的问题行辩论。

先由公诉人发表意见。”审判说。

罪与非罪

“审判、审判员：公诉人认为，……被告人陶继虽曾取得医师资格以及执业医师资格，但未取得医疗机构执业许可证，其在家中接诊造成他人死亡，其行为已构成非法行医罪。

被告人的行为已经犯了《刑法》第三百三十六条第一款之规定，我们建议对被告人陶继以十年以上有期徒刑，并罚金。完毕。”检察员发表意见。

……

“被告人的辩护人发表辩护意见。”审判看向辩护席。

“审判、审判员：辩护人认为，被告人陶继持有医师资格，在一九九九年又取得了执业医师资格证，其不是《刑法》第三百三十六条第一款规定的非法行医罪的主，其在家中接诊的行为不构成非法行医罪，理由如：

一、公诉人的指控不符合立法本意。

辩护人认为，非法行医罪是一九九七年《刑法》修订时新增罪名，其适用对象主要是一些不有医学专业知识，在社会上打着治病救人的幌，到骗取钱财，坑害百姓，甚至侵害人民生命健康的行为。

非法行医不仅违反医疗理秩序，更危害社会上不特定众多患者的生命健康，因此，非法行医罪属于危害公共卫生的犯罪。

由此可见，《刑法》设置非法行医罪的目的，所针对的不在于如何行医，而在于谁在行医；针对的是无医学专业知识的人，打着治病救人的名义，骗钱的行为。

二、执业医师资格与医生执业资格义相同

《刑法》第三百三十六条第一款中规定的‘医生执业资格’与《执业医师法》（2022年3月1日《医师法》实施，《执业医师法》废止）中的‘执业医师资格’，在立法本意上无本质区别，只是表述不同而已。其目的都在于要求为患者看病的人应当掌握国家认可的专业医学知识和技术。

《刑法》第三百三十六条中明确规定，未取得医生执业资格的人非法行医，节严重的才构成本罪，也就是说，该罪名仅是针对未取得执业医师资格而非法行医的人。

而一九九九年五月一日实施的《执业医师法》要求医师须经注册，行医的前提条件是必须取得执业医师资格。

由此可见，上述两法律规定的目的其实是一致的。

换句话说，凡持有执业医师资格的人，就不应属于《刑法》第三百三十六条第一款非法行医罪的主范围。

三、从取得执业医师资格到实际执业，所需的注册手续，系行政理手段。

执业医师资格，是指独立开业或者从事医疗专业技术工作所应有的学识、技术和能力。执业医师资格与该人目前是否从事医务工作无关。

据《执业医师法》的规定，凡有执业医师资格的人，除法律规定的特殊形外，只要向所在地县级以上人民政府卫生行政门申请注册，受理申请的卫生行政门应当自收到申请之日起三十日准予注册，并发给由国务院卫生行政门统一印制的医师执业证书。

从上述规定我们不难看，从取得执业医师资格到实际执业，只须履行注册手续，这纯属是一个行政理手段，与是否构成非法行医无关。

本案中，陶继早年获中央人民政府卫生颁发的医师证书，在一九九九年其又据相关规定取得了执业医师资格证，并一直从业至退休。

截止目前为止，被告人陶继仍有国家承认的执业医师资格，即他有国家承认的从事诊疗工作应当备的医学知识、技术和能力，该资格并未因其退休而消失或者被取消。

被告人持有的执业医师资格，其实与律师资格准制度一样，凡是通过相应的国家资格考试的人，都表明国家承认其有从事相关专业工作的学识和技能。不论其目前是否从事或打算从事该项工作，都不影响其资格的取得。如相关人员想从事相关专业工作，只需履行相关手续即可。

综上所述，被告人陶继是有医师执业资格的人，他不属于《刑法》第三百三十六条第一款规定的非法行医罪的犯罪主。辩护人认为被告人陶继无罪。完毕。”方轶发表辩护意见。

方轶之所以提到律师资格准制度，

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